(一)审查合同的成立与效力
建设工程施工合同作为一种有名合同,其合同内容一般包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工、竣工时间、工程质量、工程造价等条款。这些内容是其他合同所不具备的,具有特殊性。
一般来说,施工人是否具备施工资质,是否存在转包、分包的情形,是否有挂靠的情形等,对合同效力均存在影响。例如,在固定价格计价的合同中,一方当事人一旦对合同约定的固定价格不满,常常以合同无效为由主张按实结算工程款。
(二)审查合同条款 首先,在审查合同条款时,要分清合同的实质性条款和一般条款的区别,这对于当事人承担的法律责任是有所不同的。何为合同实质性条款?从行业的标准看,是指合同的价格、施工方式、技术规格等合同最主要条款。 其次,在审查合同条款时,要注意合同条款前后不一致的或矛盾的情况。 最后,在审查合同条款时,要审查合同中是否存在违反法律规定的条款。 (三)审查当事人义务的履行 1、对发包人合同义务的审查 (1)审查发包人是否取得建设工程施工许可证。 (2)审查发包人是否按约提供了施工图纸。 (3)审查发包人对工程量进度确认和相关签证的确认。 (4)审查发包人办理竣工验收手续以及进行工程结算。 2、对承包人合同义务的审查 (1)审查承包人是否在合同生效后根据发包人的开工令按时备料开工。 (2)审查承包人在合同履行过程中是否按约向发包人提供工程进度月报和质量报告。 (3)审查承包人是否违法转包和分包工程。 (四)审查当事人的抗辩理由是否成立 一是工程施工质量赔偿与支付工程欠款之间的关系。 二是关于履行抗辩权的问题。 (五)审查违约责任的承担方式 在司法实践中,发包人承担违约责任的方式一般是:支付工程欠款及利息、承担承包人在工程欠款中垫付的费用,返还工程质量保证金等。 承包人承担违约责任的方式一般是:支付延期竣工违约金或赔偿损失,对存在质量问题的工程进行修复或者赔偿修复费用,赔偿因工程质量问题而给发包方造成的损失。
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