转包人与转承包人必须是两个没有隶属关系的独立法人或其他组织或个人。如前文所述所谓转包是承包人将其承包建设工程直接或变相转让给第三人，也就是说转承包人对于转包人来说必须是第三人而不能是转包人的分公司或内部机构;笔者认为，承包人将其承包的建设工程“转给”其分公司或内部机构的行为，属于承包人的内部分工即经营策略的范畴。 

承包人必须将全部建设工程任务转给第三人。承包人必须是将其承包的全部建设工程任务直接或变相转让给第三人才构成转包，而不是将其承包的全部建设工程任务中的分部分项工程或某一部分转让给第三人，承包人只是将其承包的全部建设工程任务中的分部分项或某一部分转让给第三人，应构成分包或非法分包而不是转包。 

       相对于非法转包而言，合同转让后，合同主体发生变化，原合同一方当事人退出合同关系，取而代之的是承受原合同权利义务的第三人。而非法转包，原合同的主体并未发生变化，只是一方当事人就合同约定的内容又与合同以外的第三人签订新的合同。

       合同转让的情况下，原合同因新合同的成立和生效而归于终止。非法转包的情况下，原合同不受转包合同的影响，当事人之间实际形成两个合同关系。

通常情况下，合同转让须经发包人同意，而发包人对非法转包不知情。

       对于合同转让，只要不违反法律、行政法规的强制性规定，都是有效合同。

实行内部承包