济南市
[登录] [注册] 律师入驻
  • 律师入驻

    手机浏览

    手机扫一扫,浏览更便捷

    或在手机浏览器中输入
    www.fadoudou.com

  • 微信扫一扫,随时问律师

    公众号

    微信扫一扫,随时问律师 微信扫一扫,随时问律师

    关注微信公众号
    随时问律师

  • 微信扫一扫,发现身边律师

    小程序

    微信扫一扫,发现身边律师 微信小程序找附近律师

    或搜索微信小程序
    找附近律师

专业的法律咨询与律师服务

您所在的位置:首页 >法律知识>学知识

判决前被羁押,此种情况不折抵刑期

发布时间:2017-04-27 11:13:21

阅读量:28604

实务探讨



刑期折抵问题往往被认为是一个比较简单的算术问题,在实践中的争议也不大。但最近我接连听同行说了几个案件,感觉其中存在的刑期折抵问题非常有意思,也很有争议,更重要的是涉及到刑法与刑事诉讼法的融合适用,还能让我们反思立法上的一些问题。


案例基本情况


融合听到的几个案例的基本情况,可以设置出下面这样一个案例:


案例情况

王某受贿、诈骗案

被告人王某因涉嫌受贿罪,于2015年6月被A区人民检察院拘留,羁押30天后,因事实不清,证据不足未被逮捕,检察机关依法对其取保候审;取保候审期间,王某又因涉嫌诈骗罪被B区公安分局刑事拘留,羁押30天后,公安机关侦查终结,决定对王某不移送审查起诉,并将王某释放;此后,A区人民检察院对王某变更强制措施,决定逮捕,后又移送公诉部门审查起诉;A区人民检察院后以王某涉嫌受贿罪向A区法院提起公诉,A区法院判决王某犯受贿罪,判处有期徒刑五年。


问题:王某因涉嫌诈骗罪而被羁押的30天,应否在其判决的刑期中扣除?


就上述案例的情况,基本上有如下三种不同的观点:


1

依法应予折抵

理由是《刑法》第四十七条明确规定,有期徒刑的刑期,“判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日”,这一条针对的显然是人,只要被告人判决前被羁押了,就应该在刑期中折抵。王某因涉嫌诈骗而被羁押的30天,属于判决前羁押的期间,符合上述法律规定,应当折抵刑期。


2

依法不应折抵

理由是:王某涉嫌的受贿罪与诈骗罪,完全是两个不同的案件,在没有并案处理的情况下应当分别走各自的刑事诉讼程序;A区法院针对的是王某受贿案,所作出的判决只能对与受贿有关的实体及程序问题进行裁决,不能涉及其它案件,故其因诈骗而被羁押的期间不能折抵因受贿罪而判处的刑罚。


3

从有利诉讼及权益保障出发应予折抵

理由是:王某涉嫌诈骗的事实未被移送审查起诉,其因此被羁押的30天最多只能申请国家赔偿予以救济;但对于王某来而言,得到赔偿与折抵刑期相比显然更愿意得到后者,既然其受贿行为已经被判处有期徒刑,且法律也有“判决之前被羁押的,羁押一日折抵刑期一日”的规定,则可以将王某因诈骗而被拘留的期间在其受贿罪的判决中一并折抵刑期,这样既有利于诉讼便宜,又有利于被告人。


需讨论的问题


上面这个案例,涉及到立案、并案、不起诉程序中的很多问题,讨论如何处理,应该首先明确下面这三个问题。


1

“判决前被羁押”针对的是人还是案?

个人认为,《刑法》第四十七条“判决前被羁押的,羁押一日折抵刑期一日”的规定,其针对的既是人,也是案,即应当理解为:判决前该名被告人因为本案被羁押的,羁押一日折抵刑期一日。


之所以认为这一规定不能只考虑人的因素而不顾案件的因素乃是因为:其一,尽管判决书是对被告人作出的,但在诉讼意义上,判决书围绕的是一个整体的案件,如判决书所针对的是A案,那么上述刑法条文只能理解为A案判决前,被告人因A案被羁押的,可以在A案的刑期中予以折抵;其二,如果不顾“案”的因素,只考虑人,那就可能出现下面的情况:某人因A案和B案先后、分别被采取了强制措施,法院就A案进行审判并对被告人判处了刑罚,但在刑期中却将被告人因A案和B案被分别羁押的期间均折抵了A案判决的刑期;待B案被法院审判时,就会出现被告人因B案被羁押的期间已经被折抵在其它案件刑期中的情况;即使B案被终结在侦查阶段或审查起诉阶段,或者被法院判决无罪,那么被告人也无法对其因B案而被错误羁押的期间申请国家赔偿,这显然是不合理的。


综上,《刑法》第四十七条规定的“判决前被羁押的”,应当理解为“被告人在本案判决前因本案被羁押的”。


2

本案是一个案件还是两个?

个人认为,本案的被告人虽然只有一个,但在诉讼上必然是两个案件——一为王某受贿案;二为王某诈骗案。


一般而言,判断存在几个案件只需要看有几个立案手续即可。本案侦查主体不同,但都对王某采取了刑事强制措施,这说明两个主体必然对王某涉嫌受贿和涉嫌诈骗的事实分别立了案,因为公安机关不可能基于反贪部门的立案而对犯罪嫌疑人采取强制措施。


当然在立案程序上有一种特殊情况,即侦查机关或部门对某人涉嫌犯罪的事实立案后,又发现犯罪嫌疑人还涉及其它犯罪事实,如果属于本机关或部门管辖的,可以直接针对该事实侦查,不必重新立案。这其实是侦查阶段对不同犯罪事实所进行的并案处理,但前提必须是两个事实都由同一机关管辖,但本案不属于这种情况。公安机关和检察机关应当分别针对不同的事实进行立案,然后才能开展相应的侦查活动。


综上所述,本案其实是两个案件,且不具有并案的可能性。


3

如果能够并案是否可以折抵?


如前所述,在两个犯罪事实分别属于公安机关及检察机关侦查的情况下,无法将两个案件合并为一个案件。但是如果两个事实都属于公安机关或者检察机关管辖时,的确可以做并案处理。但如果是这样,被告人被采取强制措施的原因往往既是因为A案,又是因为B案,很难分清彼此,则日后对被告人的A罪和B罪进行判决时,此前羁押的期间当然应当在数罪并罚后决定的刑期中折抵。


个人倾向意见

综合上述分析,个人认为,就文章开始提出的案件而言,被告人因涉嫌诈骗罪和受贿罪被分别立案,法院在处理受贿案时,对被告人判处的刑期只能被被告人因受贿罪而被羁押的期间所折抵,不能被被告人因诈骗而被羁押的期间折抵。


被告人如果对其因涉嫌B罪而被羁押有异议,可以依法申请国家赔偿。


相关其它思考


至此,案例中的问题已经分析完。但此时还有另一个问题


前述提到的如果侦查阶段对不同事实进行了并案,则可以在对被告人的数罪进行判决时,将先前因为数个相应事实而被羁押的期间折抵刑期;但当下面这种情况出现时,恐怕还是存在问题:


被告人因涉嫌A罪和B罪被刑事拘留并逮捕,公安机关并案侦查,移送审查起诉后,检察机关以被告人涉嫌A罪向法院提起公诉,对涉嫌B罪的事实并未提起公诉,则法院在对A罪进行判决时,被告人因A罪和B罪被羁押的期间是否应当折抵刑期?


个人认为,上述情况发生时如何处理应当分情况讨论:如果被告人被羁押的原因是涉嫌A罪和B罪,无法具体区分,则羁押的全部期间均与A罪有关,当然可以在刑期中折抵;但如果被告人因A罪和B罪分别被羁押了一段期间,能够彼此分清,则对被告人犯A罪所判处的刑期只能由因A罪而被羁押的期间所折抵,理由同上所述。


当然在这里还涉及一另个问题:移送审查起诉如果涉及两个事实,检察机关起诉其中一个,对另一个不提起公诉时,实际上是在审查起诉阶段进行了诉的拆分——即把犯罪嫌疑人涉嫌A罪的事实提起公诉;把其涉嫌B罪的事实作了不起诉处理。按照原理,此时检察机关在对被告人涉嫌A罪提起公诉的同时,应当另行决定对被告人涉嫌B罪作不起诉决定,这样才能使得在侦查阶段被合并的案件,在审查起诉阶段被拆分后都有一个清晰的了结。但是由于我国刑诉法并未明确规定此种情况下检察机关应当如何处理,实践中一般不对未提起公诉的事实另行作出不起诉决定。个人认为这样并不符合诉的合并与拆分的原理,但解决起来还应当依赖于法律的完善。


以上分析,均系个人意见,如有不同理解,欢迎讨论。

来自:仟律网

2952

相关分类: 济南市推荐律师 判决前被羁押能抵判决前被羁押哪些判决前被羁押不能判决前被羁押此种 行政诉讼公司设立破产清算

发表评论

用户评论

精选问答

电信诈骗一万元会怎么判

电信诈骗一万判多长时间?

电信诈骗一万元判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金,这1万元如果犯罪嫌疑人能够全部退还,认罪态度也好的话,有很大的机会争取到缓刑。法律依据 根据我国《刑法》第二百六十六条诈骗公私财...

时间:2022-06-09 13:43

1258次阅读

怀孕开庭可能判缓刑吗

初犯怀孕了可以判缓刑吗?

一般初犯怀孕了的,最终被判缓刑的可能性会很大,但前提还是需要满足缓刑的标准才行。在我国的刑法当中,如果犯人是还没有达到法定年龄18周岁,或者是犯人是在孕期的妇女,以及犯人的法定年龄已经到达了75周岁以...

时间:2022-06-09 11:09

575次阅读

偷税漏税要负什么法律责任

偷税漏税有哪些刑事责任?

偷税漏税的,数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。法律依据《刑法》第二百零一条规定,纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,逃避缴纳税款数额较大并且...

时间:2022-06-09 10:45

751次阅读

赌博罪立案标准是什么

赌博罪的立案标准有哪些?

赌博罪是指以营利为目的聚众赌博或者以赌博为业的行为。第一组织三人以上赌博抽头渔利五千元以上的;第二组织三人以上赌博赌资数量额累计五万元以上的。 在计算机网络上建立赌博网站,或者为赌博网站担任代理,...

时间:2022-06-09 10:44

857次阅读

非法拘禁罪立案标准是什么

非法拘禁罪立案标准是怎样的?

非法拘禁罪立案标准:《刑法》第238条规定:非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。 具有殴打、侮辱情节的,从重处罚。国家机关工作人员利用...

时间:2022-06-09 10:43

745次阅读

李东明律师

李东明律师

工伤、人损、交通事故、合同纠纷、合同审查、尽职调查…

咨询我

热门推荐

上海一男子 帮摔倒的大爷报警后反被讹,双方现在已经和解法院指定的辩护人都有哪些辩护人的责任是什么辩护人的责任指的是什么?辩护制度的基本内容是什么辩护人的权利有哪些辩护人的权利包括什么辩护权的定义是什么辩护律师的权利及责任被告者家属能为被告人委托辩护人吗被告人翻供不认罪律师能否继续做有罪辩护被告人的家属能给被告人委托辩护人吗?辩护人不得进行哪些行为?我国的民事案子拖得越久说明什么?刑事诉讼中辩护人享有的权利刑事辩护和刑事代理的区别劳荣枝二审案第一句话:48岁从未整容,网友:内心的阴暗才可怕非典型性强奸犯罪如何认定(特刊)考生作弊事件法律责任如何划分“80后”美女副县长受贿被抓不认罪,不退赃,从重判刑13年注意!出售5张银行卡或20张手机卡即可入刑!警察半夜破门强制传唤被打,法院:打人者无罪!​法院判决:​“隔夜醉驾”无主观故意的,可不认为是犯罪敲诈勒索赌资“黑吃黑”?犯罪!判刑!醉酒后在处于发动状态的车内睡觉,能否认定为醉驾?法院判了最高检明确:别人拿刀砍你时 你可以勇敢的拿刀砍回去娱乐场所强奸案的罪与非罪“两高两部”印发《关于未成年人犯罪记录封存的实施办法》(附答记者问)诉讼阶段发生变化是否要重新办理取保候审手续见死不救不会构成犯罪,除非存在这种情况还敢暴力拒执?判刑!张明楷:抢劫罪与敲诈勒索罪区分(最新)楼盘烂尾购房者要继续还按揭吗?法院这样判!工作失职与过失型 渎职犯罪辨析国家工作人员高利转贷行为构成何罪