本文转载自：法律读品(lawread)

作者丨周鸿煊

根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条：有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。

和出轨沾上边的只有重婚和有配偶者与他人同居两种情形。

司法实践中，对“重婚”的认定标准是很严格的。判断重婚的标准主要有以下5种情形：

1.双法律婚型。与配偶登记结婚，与他人又登记结婚而重婚，也即两个法律婚的重婚。有配偶的人又与他人登记结婚，既有通过欺骗婚姻登记机关而领取结婚证的，也有通过与登记机关工作人员互相串通作弊领取结婚证的。

2.先法律婚后事实婚型。在与原配偶登记结婚后，又与他人没有登记确以夫妻关系（名义）同居生活而重婚。

3.双事实婚姻型。与配偶和他人都未登记结婚，但与配偶及他人曾先后或同时以夫妻关系同居而重婚，此即两个事实婚姻的重婚。其中与配偶的婚姻属于法律上的“事实婚姻”，即1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理。

4.先事实婚后法律婚型。与原配偶未登记而确以夫妻关系共同生活形成上述的事实婚姻，后又与他人登结婚而重婚，此即先事实婚后法律婚型。

5.第三者型。没有配偶，但明知对方有配偶却与之登记结婚或以夫妻关系（名义）同居生活而重婚。

认定以“夫妻关系（名义）”共同生活也较为严格。比如有配偶的人与他人举行结婚仪式的，因为举行结婚仪式本身就有一种公开性；有配偶的人虽未与他人举行结婚仪式，但对外以夫妻名义相称的；当事人以夫妻名义购买住房的。

除了以上“以夫妻名义”的行为以外，当事人同居生活，一方生病时另一方以配偶的名义签名、陪侍，女方生育孩子男方以父亲的名义在医院签字，当事人以父母的名义为子女庆祝满月等，也可以作为认定“以夫妻名义的”证据。

马蓉跟情人宋喆并没有以“夫妻名义同居”，不构成“重婚”。那么，他们是否构成“同居”呢？根据最高人民法院的司法解释，“有配偶者与他人同居”的情形，是指“有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续稳定地共同居住。”

在这里所说的有配偶者与他人同居就是指“包二奶”“包二爷”“姘居”等现象。也就是要综合考虑双方同居时间的长短、双方同居前存有的不正当关系的稳定程度、双方的主观追求，以及与那些偶然的、无固定场所的通奸、姘居关系进行比较等诸多因素。

因此就算马蓉、宋喆两人经常暗度陈仓，可只要他俩没有公开长期同居，在法律上就没什么过错。根据《婚姻法》第46条规定，别说“出轨”，哪怕就是有了私生子，对方也不能申请精神损失赔偿。

那么，王宝强想要争取两个孩子的抚养权，马蓉作为出轨方，而且收入不如王宝强，总会处于劣势吧？抱歉，法院按照司法惯例判决“一人一个”，不偏不倚。

这个判决结果，打破了无数吃瓜群众的幻想——他们都以为，出轨方就是过错方，会净身出户或少分财产，事实上，法律并没有这样的规定。

尽管出轨违反了我国《婚姻法》有关夫妻双方的忠诚义务，属于违法行为，但出轨本身不会导致净身出户。没有哪条法律规定，出轨方就要净身出户，也没明确是否要少分财产。即使有了净身出户的忠诚协议，但司法实践中多倾向于认为“出轨方净身出户”协议无效，此类协议应当依靠当事人自觉自愿的履行。

所以大家视为大逆不道、足以沉塘的“出轨”，在婚姻法里，根本不算个事！被出轨一方，不管你如何痛苦，如何生不如死，可在法律上，认为你没有受到精神伤害，说得难听点，所谓的痛苦和伤害，只是你自己想不开而已。

曾有一位大姐，得知老公出轨后，打算花20万元请私家侦探搜集老公出轨的证据，以为在离婚官司中占据主动权，可以让老公净身出户或少分财产。

律师告诉她，这种非法收集的证据，在法律上是无效的；即使被法庭采信，她也不能多分到一分钱。可她不相信，结果白花了20万元。

一个有着20多年工龄的民一庭庭长说，“出轨”在司法实践中，即使被认定为“重婚”（可追究刑责，另案处理）或“同居”，“精神补偿”也不会超过5万元。

这就是说，哪怕夫妻俩分割的财产价值过亿，“过错方”也最多只需要付出5万元代价而已，真的不值一提。

“宝、马离婚案”的判决结果，让很多女人不满，她们担心老公出轨并提出离婚的话，自己得不到任何补偿，白白便宜了老公和第三者。

其实，真正对该判决感到脊背发冷的并不是女人，而是男人。

中国素来有“男主外、女主内”的传统，男人拼命打拼，养家糊口，可一旦家中小娇妻养了小狼狗、小奶狗，男人不仅白戴绿帽，离婚的话还得分出一半婚后财产，让老婆和她的小狼狗、小奶狗享用。可法律规定如此，能咋的？

被出轨者如气不过，将出轨者暴打一顿呢？抱歉，根据《婚姻法》第46条，这属于“家暴”，被出轨者反倒成了过错方，要给与对方“精神补偿”。

所以从这点上来讲，王宝强的选择算是很有智慧的，把马蓉出轨的行为诉诸公众视野，这下马宋二人就如过街老鼠，人人喊打。

在道德上，“出轨”是大恶，可以万众唾骂；可在法律上，仅是“夫妻感情破裂”而已。