李杰律师

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TA专注：刑事辩护 民事诉讼

关于TA：

李杰，中共党员，中南财经政法大学毕业，执业于河南驿城律师事务所，合伙人；秉承“诚信执业，专业铸就品牌”的服务理念，一如既往地以最专业的服务，最认真负责的工作态度，最大限度维护委托人的合法权益。

　　2010年11月7日，王某以做生意为名向张某借款3万元，并立下借据，在借据上注明现金借用到2010年12月8日归还，陈某对该借款进行了担保。借款期届满后，借款人与担保人都未还款。

　　随后，张某向法院起诉，法院判决认定张某与王某之间的3万元借款是王某诈骗作案。现张某将担保人陈某起诉到法院，要求陈某承担担保责任，归还借款3万元。在这种情况下，陈某是否可以免责？

　　要想正确处理此案，需要解决好以下两方面问题：

　　根据《担保法》第5条规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。

　　本案中，张某与王某的借款合同（即主合同）已被法院认定为王某诈骗作案，是无效的。在借款合同无效的情况下，陈某为王某提供人保的担保合同（即从合同）是不能单独存在的，其效力随着借款合同效力的终止而终止。

　　根据《担保法解释》第8条规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。

　　本案中，担保人陈某应该举证证明自己没有与债务人恶意串通欺骗债权人。假如陈某不能证明自己不存在过错，则推定有过错，其应该承担借款本金3万元的三分之一。