刑事辩护

　　最高人民法院刑事审判参考性案例

　　肖芳泉辩护人妨害作证案(《刑事审判参考》指导案例第444号)

　　裁判摘要：对辩护人、诉讼代理人妨害作证罪与妨害作证罪，可以从诉讼范围、发生时间、行为表现、犯罪主体四方面加以区分。如果辩护人在刑事诉讼中，威胁、引诱证人作伪证，则既触犯了辩护人妨害作证罪，此时，应按照“特别法优于普通法”的处理原则，按照辩护人妨害作证罪定罪处罚。

　　刑法第307条规定了妨害作证罪，是指以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的行为。根据刑法第306条之规定，辩护人、诉讼代理人妨害作证罪，是指在刑事诉讼中，辩护人、诉讼代理人威胁、引诱证人违背事实改变证言或者作伪证的行为。两罪有相似之处，都是直接故意犯罪，在客体上都侵犯司法机关正常的诉讼秩序，行为人主观上都有妨害证据的意图，客观行为也有相似之处

　　但两罪的区别还是比较明显的：

　　(1)发生的诉讼范围不同。前罪可以发生在刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼三大诉讼中;而后罪只能发生在刑事诉讼中。

　　(2)行为发生的时间不同。从时间上看，前罪行为既可以发生在诉讼活动开始之前，也可以发生在诉讼活动开始之后;而后罪行为只能发生在刑事诉讼活动开始之后。

　　(3)行为表现不尽相同。前罪的行为表现为“以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证”、“指使他人作伪证”两种;而后罪则为“威胁、引诱证人违背事实改变证言或者作伪证”。

　　(4)主体不同。前罪的主体为一般主体;而后罪的主体为特殊主体，限于辩护人、诉讼代理人。

　　如果辩护人在刑事诉讼中，威胁、引诱证人作伪证，则既触犯了妨害作证罪，又触犯了辩护人妨害作证罪，由于行为人只实施了一个行为，而触犯的这两个罪名的法条在内容上存在着包容与被包容的关系，因而属于法条竞合。妨害作证罪的法条是普通法条，辩护人妨害作证罪的法条是特别法条，因此，按照“特别法优于普通法”的处理原则，对这种情况下的行为人应按照辩护人妨害作证罪定罪处罚。