导读：国内的上市公司，作为公众公司，不仅需要遵守公司法、证券法的相关规定，还要遵守中国证监会的监管规则，以上市公司股权设立信托比非上市公司股权设立信托受到更多监管制约，除了信托条款设计本身的有关问题外，在设立前，因其委托人在上市公司中的地位、持股比例等不同情况，需要考虑各种不同的问题。

  一  上市公司股权可以设立信托吗？

《信托法》第七条：设立信托，必须有确定的信托财产，并且该信托财产必须是委托人合法所有的财产。委托人合法持有的上市公司股权，作为信托财产设立信托，在法律上是允许的。

根据《公司法》的规定：法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。按照证监会批准的证券登记规则，首次公开发行股票的股票发行人要在中国证券登记结算有限公司进行股份登记，后续涉及变更的，需要在中国证券登记结算有限公司进行股份变更登记。

关于实际控制人的认定，《公司法》、上海证券交易所和深圳证券交易所的股票上市规则以及证监会颁布的相关意见中都有规定，虽然各方规定并不完全一致，但上市公司一般在其首发上市前，就已确定是否存在实际控制人、实际控制人是谁，所以，对财富管理机构而言，承接上市公司股权设立信托的业务时，判断委托人是否为上市公司实际控制人是比较容易的。   

二  实际控制人直接持有的上市公司股权设立信托

一般情况下，信托设立后，家族信托委托人并不会真正把上市公司股票表决权、处置权等关键权力让渡给受托人行使，委托人会通过向受托人发出指令的方式，对上市公司行使表决权、处置权，这样一来，该委托人在上市公司股东和家族信托委托人的身份变化前后，对上市公司的控制和影响并未发生较大改变，即便上市公司股权结构发生较大变化，但其对上市公司股东大会出具决议、支配上市公司行为权力的影响并未削弱，实际控制人实际上并未发生改变，然而，实务中仍然可能会面对如何取得监管层认同实际控制人并未发生改变的问题。

三  非实际控制人直接持有的上市公司股权设立信托

非实际控制人以上市公司股份设立信托的，主要还是按照监管机构的要求进行信息披露，如果比例低于5%的，不涉及到披露问题，如果到达5%了，就参照上述情形一以及情形二，在达到不同比例时，编制简式权益变动表或者详式权益变动表并做出公告。

四  上市公司股权设立信托的税费问题

委托人持有的上市公司股权设立信托，虽然在委托人看来，这样的交易类似于“左手倒右手”，但目前的实际操作，以股权设立信托需要将股权从自然人名下转移至信托公司名下，有可能要征缴个人所得税。具体需要区分委托人持有的上市公司股票是否为限售股，包括股改限售股和新股限售股。

如果委托人拟设立信托的股权不是限售股解禁的，而是从二级市场购入，目前在没有资本利得税的情况下，还不需要缴纳个人所得税，但需要缴纳0.1%的印花税。

如果委托人拟设立信托的股权是限售股解禁后的，比如是在2006年股权分置改革新老划断后，首发上市形成的限售股解禁后设信托，除缴纳印花税外，应以限售股转让所得减去股票原值和合理的税费后的余额为应纳税所得额，缴纳20%的个人所得税。如果纳税人未能提供完整、真实的限售股原值凭证的，不能准确计算限售股原值的，那就按限售股转让收入的15%核定限售股原值及合理税费。

委托人以解禁后的限售股设立信托，要付出的税务成本还是比较大的，对委托人来讲，是需要考虑的一个重要因素，也是实践中造成股权设信托案例相对较少的一个原因之一，但委托人以股权设立信托后，可以利用信托灵活的机制，在防范人身意外风险、婚姻变故风险、紧缩股权等方面发挥独特的作用，并在上市公司面临传承问 题时，也有更加灵活的选择，这就需要委托人在拟达到的目标和所愿意付出的成本之间做出一个权衡。

五  上市公司股权设立信托的其他考虑

1、保密性。家族信托具有一定的保密性特点，以资金方式设立信托的，除了委托人、受托人、保护人、受益人外，一般不会有其他人知道其中的内容，因而能够较好的保护家族隐私，但是上市公司股权设立信托，尤其是股份比例较大的情形，需要以公告方式进行信息披露，必然会大大削弱其保密性，即便不会披露信托的所有内容，但仍然会让所有投资者有机会知道上市公司股东设立信托的事情。

 2、股东减持新规。实际还要结合委托人取得股票的来源，考虑装入信托的股票是否需要遵守证监会、交易所对股东减持股份的限制性规定。比如，大股东以上市前取得的股份设立信托，通过大宗交易方式减持股份的，在任意连续90天之内，减持股份数量不得超过公司总数的2%。如果设立信托的股份占比较大，所需要的时间及遇到的问题也就越多。

综上，以上市公司股权设立信托，尽管涉及面很广，需要做的工作很多，所要面对的问题也不止以上这些，但实践中存在这样的需求，财富管理服务机构应尽早做出准备。

来源：新财道财富管理