注:
每个企业都会遇到关于劳动争议方面的法律问题,作为企业的法律顾问不只是帮助企业解决法律问题,更重要的是帮助企业预防这些法律问题。最基本的就是企业离职管理,员工离职是企业的正常现象,但是关于离职证明之间的纠纷也是屡见不鲜。法律顾问应该如何帮助企业进行离职管理呢?
不同的离职方式,不同的指导意见!
协商解除
比起其他解除方式来说,这种方式可能更受企业的欢迎,因为员工主动离职的情况下是无需支付经济补偿金的。但我们需要提示企业的是,协商的内容一定要注意不能显失公平,一般容易出现这种状况的情形有两种,一种员工工伤后未做认定鉴定,双方约定一个金额,但员工可能之后申请认定鉴定出来的级别,比之前双方协商赔偿的金额高很多,这种情况下双方的协议可能会以显失公平的方式被撤销。这种情形我们建议企业尽量先工伤认定鉴定,确定级别后再签订协议,有些企业可能考虑到工伤认定可能影响企业第二年的工伤费用,也可以通过司法鉴定机构以工伤标准委托进行鉴定,或者通过咨询鉴定机构估算两个级别,在协议中约定双方认可的级别,在此基础上再约定协议内容。
第二种情况罹患职业病的员工未做职业病的离岗前检查,离职后发现罹患职业病的,这种情形其实跟之前工伤是类似的,也很有可能会被以显失公平的情况被撤销协议。同时,协议具体的操作本身也有两个方面需要提示企业的,一是在协商的过程尽可能的制作一份谈话笔录,防止双方对上述的撤销情形各执一词,二是要注意在协议中明确协商解除的提出方,这个是影响经济补偿金的。
企业单方解除
注意试用期离职,现在很多企业的普遍观念还是认为,只有劳动者试用合格了,才算真正是我们企业的正式员工。在其试用期内,企业是可以随时不付任何成本就解除合同的。但作为企业法律顾问要清楚,试用期的解除并不是想解除就解除的,是要符合法律规定的,不能草草的以一句“不符合《劳动合同法》第39条的规定,在试用期间被证明不符合录用条件”就解除,还是需要做完整的不符合录用的条件。举个例子,劳动者说你们招聘的时候就写了30岁以上,吃苦耐劳,有电工证,我都符合了,你怎么说我不符合录用条件呢。这个吃苦耐劳就是个比较抽象的概念,比如劳动者认为这样的标准就符合吃苦耐劳的条件了,但企业却认为要符合那样的标准才叫吃苦耐劳。这个就说明录用条件必须要明确、细致、具体,才方便在试用期的解除中适用这条。
那么实践操作中,我们如何明确、细致、具体呢。一般的来说,应采取普遍性和特殊性相结合的原则,普遍性是指一些基本的信息要求,比如教育背景、身体状况、工作经历等。所谓的特殊性就是每个企业、每个岗位或者职业都有自己的特殊的要求,比如学历、技术证、岗位的职责要求等等。企业只有尽量的明确、细致、具体化自己的录用条件,才能更好的适用《劳动合同法》第39条。又有的劳动者说,我只看到你们招聘广告上写的那几条,我都符合,我压根没看到你说的录用条件。当然,有了明确、细致、具体录用条件外,还必须让劳动者清楚知道录用条件,换句话说企业必须保留证据证明劳动者是清楚该录用条件的,也就是我们通常所说的录用条件的公示。
一般我们可以建议采取以下几种方式来固定录用条件公示的证据:(1)通过招聘公告来公示,并采取一定的方式予以固定,为仲裁和诉讼保留证据;(2)招聘员工时明示录用条件,并要求员工签字确认;(3)劳动关系建立以前,通过发送聘用函的方式向员工明示录用条件,并要求其签字确认;(4)在劳动合同中明确约定录用条件或者不符合录用条件的情形;(5)在规章制度中对录用条件进行详细约定,并将该规章制度在劳动合同签订前进行公示。这些方法都可以固定公示的证据,为后续可能存在的劳动争议做风险防范。这是对录用条件及公示的基本的要求,但事实上要运用《劳动合同法》第39条解除试用期合同,仅仅有这些还是不够的。
企业在试用期运用《劳动合同法》第39条合法的解除劳动合同除了有明确具体经过公示的录用条件外,必须符合下面四个法律要件:第一企业存在录用条件,并告知员工;第二有证据证明符合不符合录用条件,这点也必须提醒企业注意收集保留证据,如果有了明确具体的录用条件,收集固定这部分证据就相对容易一些,对于一些业务类型的岗位,可以通过业绩来约定录用条件,对于管理类型的岗位,可以从程序方面进行考核,确定录用条件;第三企业解除通知书应当在试用期内做出;第四解除通知书要说明理由并在试用期交由员工签收。
由此可见,试用期的解除并不是简单的一句,不符合录用条件,我们决定不要你了,就可以免除企业的责任的。只有符合以上所述的全部法律要件,才是一个合法的试用期解除。
由此可见,企业与员工之间的离职“仇怨”可谓多种多样,企业不可一意孤行,员工也不可随意离职,都要考虑到双方的利益,而法律顾问的作用是尽量保障双方的利益平等性。这不仅是考验法律顾问的专业能力,对于实践经验也有一定的要求。
转自:快律
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